導(dǎo)語：投標(biāo)文件準(zhǔn)備風(fēng)險識別與防范一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

智利營商環(huán)境好，主權(quán)信用評級高，PPP項(xiàng)目已實(shí)施長達(dá)28年左右，在拉美地區(qū)處于領(lǐng)先地位。智利PPP項(xiàng)目多采取國際公開招標(biāo)形式，政府計劃在近期投入340億美元，用于新建公路、港口、機(jī)場、醫(yī)院、診所、學(xué)校、文化和體育中心等項(xiàng)目，且智利政府對中資企業(yè)參與當(dāng)?shù)鼗A(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目投資持歡迎態(tài)度，這為中資企業(yè)進(jìn)軍智利特許經(jīng)營市場帶來了很好的機(jī)遇。準(zhǔn)備合格的投標(biāo)文件，實(shí)現(xiàn)順利交標(biāo)，是中資企業(yè)參與投標(biāo)應(yīng)當(dāng)完成的首要任務(wù)，而做好投標(biāo)文件準(zhǔn)備的風(fēng)險識別和防范至關(guān)重要。智利營商環(huán)境與PPP項(xiàng)目發(fā)展情況智利地處美洲大陸的最南端，為全球最南端的國家，全國人口約為1900萬，2020年人均GDP13231美元。智利國別市場營商環(huán)境好，世界銀行發(fā)布的《2020年營商環(huán)境報告》顯示，智利營商環(huán)境總體評分72.6分，在全球190個經(jīng)濟(jì)體中排名第59位。另外，國際貨幣基金組織發(fā)布的智利經(jīng)濟(jì)報告顯示，得益于堅實(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、穩(wěn)定的政局和合適的宏觀政策，智利已成為本地區(qū)最具活力經(jīng)濟(jì)體之一。盡管全球包括智利的經(jīng)濟(jì)發(fā)展受到新冠疫情的影響，但智利主權(quán)信用評級仍屬于投資級別，標(biāo)準(zhǔn)普爾對智利的信用評級為A+；穆迪對智利的信用評級為A1；惠譽(yù)對智利的信用評級為A-。智利良好的營商環(huán)境為智利的PPP項(xiàng)目發(fā)展提供了有力保障。智利自1993年就開始利用PPP方式開發(fā)基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，許可企業(yè)投建營一體化開發(fā)項(xiàng)目，并以用戶收費(fèi)或者政府付費(fèi)的方式收取回報，積累了豐富PPP項(xiàng)目開發(fā)和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)，涵蓋公路、機(jī)場、醫(yī)院、監(jiān)獄等領(lǐng)域。迄今為止，特許合同超過90件，合同金額260億美元左右。智利PPP項(xiàng)目的高度發(fā)展離不開完善的特許經(jīng)營法律和行政管理體系，智利制定和不斷完善《公共工程部組織法》《公共工程特許法》《公共工程特許條例》等法律法規(guī)，這些法律法規(guī)組成了智利的特許經(jīng)營法律框架，有效地平衡了參與各方的利益。此外，為了加強(qiáng)對PPP項(xiàng)目的管理，智利2017年成立了隸屬公共工程部的公共工程特許司，專門負(fù)責(zé)公共工程特許項(xiàng)目的管理。PPP公路項(xiàng)目投標(biāo)主體資質(zhì)要求智利PPP項(xiàng)目為了加強(qiáng)競爭性，普遍采用國際公開招標(biāo)方式進(jìn)行，中標(biāo)人多為外國大型建筑商。目前，智利PPP公路項(xiàng)目被來自西班牙、意大利等國的公司主導(dǎo)，如西班牙公司SACYR、IRIDIUM、ACCIONA等，意大利公司ATLANTIA等。近年來，中資公司開始中標(biāo)個別PPP項(xiàng)目，在PPP項(xiàng)目競標(biāo)上，具備一定的競爭力，拉開了中資公司進(jìn)軍智利PPP項(xiàng)目的序幕。很多拉美國家PPP公路項(xiàng)目都對投標(biāo)主體存在業(yè)績要求，招標(biāo)文件要求投標(biāo)主體提供業(yè)績證明材料，如巴西和哥倫比亞的PPP公路項(xiàng)目就有這樣的業(yè)績要求。但是，智利PPP公路項(xiàng)目對投標(biāo)人沒有業(yè)績資質(zhì)要求，僅對參加主體的財務(wù)能力有要求。具體說來，根據(jù)項(xiàng)目的招標(biāo)文件規(guī)定，要求參與人投標(biāo)之日最近年度的凈資產(chǎn)不低于工程預(yù)算的25%左右。一般來說，業(yè)績要求是要求投標(biāo)人提供匹配的特許經(jīng)營項(xiàng)目的業(yè)績，特許經(jīng)營項(xiàng)目的業(yè)主多是政府部門，如我國的省級交通委，投標(biāo)人獲得這些業(yè)績證明不是一件容易的事。顯然，智利PPP公路項(xiàng)目不要求投標(biāo)人提供業(yè)績材料，較大地減輕了投標(biāo)文件準(zhǔn)備的工作量。投標(biāo)文件準(zhǔn)備風(fēng)險識別與防范公路PPP項(xiàng)目開標(biāo)程序分為兩個階段，第一階段為技術(shù)標(biāo)評標(biāo)，第二階段為經(jīng)濟(jì)標(biāo)評標(biāo)。投標(biāo)人只有通過技術(shù)標(biāo)的審查，方可進(jìn)入經(jīng)濟(jì)標(biāo)評標(biāo)階段，參與最終角逐。因此，確保技術(shù)標(biāo)文件的合格是對投標(biāo)人的硬性要求。中資企業(yè)參與智利PPP項(xiàng)目投標(biāo)近幾年才開始，由于中國法律體系和智利法律體系的差異，如何準(zhǔn)備合格的投標(biāo)文件，實(shí)現(xiàn)順利交標(biāo)，即做好投標(biāo)文件準(zhǔn)備的風(fēng)險識別和防范至關(guān)重要。

一、深層理解法律體系差異，形成完整文件清單

行軍打仗，必須要有地圖。相對于投標(biāo)文件準(zhǔn)備而言，完整的文件清單就是行軍打仗的地圖。為了形成完整的文件清單，需要完成兩步工作。第一步是梳理標(biāo)書文件要求，形成標(biāo)書要求的初步文件清單，招標(biāo)文件技術(shù)標(biāo)總共規(guī)定了9大項(xiàng)文件要求，分別是：1號文件投標(biāo)主體法律信息；2號文件責(zé)任宣誓申明；3號文件公共工程部代表任命書；4號文件是投標(biāo)保函；5號文件特許公司設(shè)立承諾書；6號文件投標(biāo)主體財務(wù)信息；7號文件現(xiàn)有工程申請臨時調(diào)試申請書；8號文件參考資料接受申明書；9號文件工程設(shè)計書。招標(biāo)文件對技術(shù)標(biāo)的文件要求比較復(fù)雜，對經(jīng)濟(jì)標(biāo)文件要求簡單。第二步是中資企業(yè)工作組要認(rèn)真研讀標(biāo)書文件原文，深刻理解原文的實(shí)質(zhì)要求，充分認(rèn)識到中國法律體系與智利法律體系的差異，做出有效判斷，結(jié)合中資企業(yè)自身情況，定稿最終文件清單，并根據(jù)此清單，形成最終的交標(biāo)文件目錄。

二、搭建靈活授權(quán)結(jié)構(gòu)，防范簽署資格風(fēng)險

招標(biāo)文件對投標(biāo)文件的簽署人的資格有特定要求，簽署人必須具備充分的權(quán)力以簽署相關(guān)文件。每份文件的簽署都必須落實(shí)具體的簽署要求，特別是要搭建靈活的授權(quán)結(jié)構(gòu)。我國是大陸法系國家，公司有關(guān)立法明確了法定代表人制度。顯然，作為公司的法定代表人，有權(quán)簽署相關(guān)投標(biāo)文件，這種方式是最直接最安全的方式，但是海外投標(biāo)項(xiàng)目采用這種方式反而是弊大于利，因?yàn)檫@種方式?jīng)Q定了相關(guān)的文件只能在國內(nèi)生成，必須履行中國公證、雙認(rèn)證和項(xiàng)目所在國的外交認(rèn)證手續(xù)。這一套手續(xù)辦理下來，較快也需要一個月的時間。一旦準(zhǔn)備好的文件臨時需要修改，將給順利交標(biāo)帶來很大的時間壓力。所以指定前方人員作為授權(quán)代表這種方式就能簡化文件簽署的兩國手續(xù)要求，節(jié)省時間?？尚械淖龇ㄊ怯芍匈Y企業(yè)法定代表人簽署授權(quán)委托書，委托前方授權(quán)代表簽署相關(guān)投標(biāo)文件并辦理投標(biāo)有關(guān)事宜。為此，必須確保授權(quán)委托書符合當(dāng)?shù)卣袠?biāo)文件要求，不要出現(xiàn)授權(quán)事項(xiàng)不清晰、授權(quán)范圍不充分的情況。

三、聘請具有保函開具經(jīng)驗(yàn)的銀行，防范保函不合格風(fēng)險

智利公路PPP項(xiàng)目招標(biāo)文件一般要求投標(biāo)人開具相當(dāng)于官方工程預(yù)算3%左右的投標(biāo)保函，并明確了開具保函的具體要求。比如，保函開具銀行的登記地域、保函金額、保函類型、開具份數(shù)、開具形式等等，但是由于招標(biāo)文件沒有出具保函模板，這給保函開具帶來了一定的文本風(fēng)險，所以對于相對不熟悉智利市場的中資企業(yè)，選擇保函開具機(jī)構(gòu)至關(guān)重要。選聘時一定要確認(rèn)其是否曾經(jīng)為智利公共工程部開具過PPP項(xiàng)目保函，如果選擇了一家不具有相關(guān)保函開具經(jīng)驗(yàn)的銀行，則為項(xiàng)目組增加了更多的工作量去落實(shí)保函開具風(fēng)險。此外，智利PPP公路特許項(xiàng)目最近經(jīng)常出現(xiàn)延期截標(biāo)情況，所以要時刻關(guān)注延期公告，選擇恰當(dāng)時點(diǎn)正式開具保函，確保滿足要求。

四、聘請有經(jīng)驗(yàn)的當(dāng)?shù)貢嫀?，防范財?wù)報告轉(zhuǎn)換錯誤風(fēng)險

智利PPP項(xiàng)目針對不同項(xiàng)目，設(shè)置不同的資質(zhì)要求，有的是設(shè)置業(yè)績要求，有的是設(shè)置財務(wù)能力要求，針對公路PPP項(xiàng)目，財務(wù)資質(zhì)要求是招標(biāo)文件唯一的資質(zhì)要求，即投標(biāo)人在投標(biāo)日最近年度經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不得低于官方工程預(yù)算的25%左右。凈資產(chǎn)的計算不得包括認(rèn)繳出資但未實(shí)繳的部分，如果投標(biāo)人既有公司非合并的財務(wù)報告又有合并的財務(wù)報告，其凈資產(chǎn)的認(rèn)定應(yīng)參考合并財務(wù)報告的數(shù)值。投標(biāo)人如果自身凈資產(chǎn)不能達(dá)到要求，可以以向上穿透的方式以其上級公司的凈資產(chǎn)來滿足招標(biāo)文件的要求，但是需以上級公司持有投標(biāo)人的股份比例進(jìn)行計算。如果是以投標(biāo)聯(lián)營體的方式參與投標(biāo)，任何聯(lián)營體成員的凈資產(chǎn)不得為負(fù)數(shù)。一般來說，中資企業(yè)都能滿足此項(xiàng)財務(wù)能力資質(zhì)要求，但是中資企業(yè)的財務(wù)報告為中文且為人民幣計價，需要聘請當(dāng)?shù)貢嫀熓聞?wù)所進(jìn)行當(dāng)?shù)貛咆攬筠D(zhuǎn)換。這項(xiàng)工作要比想象的復(fù)雜，由于語言、體系等不同，工作組內(nèi)必須加強(qiáng)對當(dāng)?shù)貢嫀熮D(zhuǎn)換工作的管理和復(fù)核，以免出現(xiàn)計算、轉(zhuǎn)換等錯誤。

五、重視特許公司設(shè)立承諾書，確保承諾書合法合規(guī)

中資企業(yè)海外投資抱團(tuán)出海為常態(tài)，常以投標(biāo)聯(lián)營體方式參加項(xiàng)目投標(biāo)，拉美地區(qū)各國特許項(xiàng)目招標(biāo)一般都要求提供聯(lián)營體協(xié)議，比如，哥倫比亞、哥斯達(dá)黎加、巴西等國，如果以聯(lián)營體形式參加投標(biāo)，要求提供聯(lián)營體協(xié)議作為投標(biāo)文件之一，但智利PPP公路項(xiàng)目招標(biāo)并沒有要求提交聯(lián)營體協(xié)議，是以特許公司設(shè)立承諾書的形式代替聯(lián)營體協(xié)議。顯然，特許公司承諾書的要求遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了聯(lián)營體協(xié)議的內(nèi)容，相當(dāng)于中標(biāo)后特許公司公司章程的性質(zhì)，其文本準(zhǔn)備一方面要滿足招標(biāo)文件對承諾書的要求，如要求列明股東的主體信息；明確特許公司的命名和經(jīng)營目的；規(guī)定特許公司的最低注冊資本要求，一般是不低于官方工程預(yù)算的20%；成立臨時董事會等。另一方面又要滿足智利公司法、特許經(jīng)營法對特許公司的有關(guān)要求，如特許公司要按照智利公眾股份公司進(jìn)行管理；董事會成員不得低于三人；中標(biāo)方持有特許公司股份比例不得低于公司股本的51%；任命外部審計師等。所以，中資企業(yè)項(xiàng)目組要重視此文件的制作，依靠當(dāng)?shù)仡檰柡图訌?qiáng)內(nèi)部審查，確保承諾書合法合規(guī)。

六、做好澄清準(zhǔn)備，確保順利通過技術(shù)標(biāo)評審

交標(biāo)當(dāng)天，評標(biāo)小組會對交標(biāo)的技術(shù)文件進(jìn)行逐一檢查，檢查投標(biāo)文件是否完整、缺項(xiàng)，主要是查看形式是否有問題。如果形式上沒有問題，評標(biāo)小組將會接受標(biāo)書，會后詳細(xì)對投標(biāo)文件進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，一旦技術(shù)標(biāo)評標(biāo)小組發(fā)現(xiàn)投標(biāo)文件存在不清楚、需要澄清的地方，會要求相關(guān)投標(biāo)人進(jìn)行澄清。因此，交標(biāo)后招標(biāo)方對投標(biāo)人發(fā)出的澄清問詢是投標(biāo)人需要重點(diǎn)準(zhǔn)備的一個環(huán)節(jié)。實(shí)務(wù)中，由于投標(biāo)人收到澄清要求的時間離經(jīng)濟(jì)標(biāo)開標(biāo)時間非常近，而且給的澄清時間非常短，對投標(biāo)人提出了很高的要求。為了在很短的時間內(nèi)完成澄清，并且符合招標(biāo)人的要求，中資企業(yè)必須提前做好澄清預(yù)案。一是與外部顧問做好溝通，備好人員隨時準(zhǔn)備投入工作狀態(tài)；二是內(nèi)部工作組關(guān)鍵人員必須隨時待命，第一時間分析澄清要求，弄清楚問題所在，正確地作出澄清，完成相關(guān)手續(xù)，按時遞交澄清文件，以便通過技術(shù)文件的審查，進(jìn)入最終的經(jīng)濟(jì)標(biāo)評標(biāo)階段。

作者：徐柏圣 單位：中鐵建國際投資有限公司